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来源： 蓝敏说税 作者： 蓝敏

发布时间：2017-09-14

营业税时代，以土地作价投资入股，不征营业税。

营改增后，以土地作价投资入股要征增值税了。

该如何理解与把握这样的变化呢？

我们先重温一营业税时代不征税的规定（财税[2002]191号）：

财政部 国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知

财税[2002]191号

近来，部分地区反映对股权转让中涉及的无形资产、不动产转让如何征收营业税问题不够清楚，要求明确。经研究，现对股权转让的营业税问题通知如下：

一、以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税。

二、对股权转让不征收营业税。

三、《营业税税目注释（试行稿）》（国税发〔1993〕149号）第八、九条中与本通知内容不符合的规定废止。

本通知自2003年1月1日起执行。

注意，此文件的结论是“不征税”，而非“免税”。

这说明在营业税时代，包括土地使用权在内的无形资产、不动产，将其用于投资行为，不属于营业税应税行为。同时，股权转让行为，也不属于营业税应税行为。

为什么营业税不将其理解为征税行为呢？

从税收政策看，一个行为要被征税，有两个基本的“途径”，一是“属于应税行为”，即本身就满足被征税的条件；二是“视同于应税行为”，即满足视同销售的条件。

营业税的应税行为可以理解为：转让土地使用权+取得经济利益。

注意，这一个应税行为的判定标准，与《增值税暂行条例》、《营改增试点实施办法》的规定相同。亦即，应税行为的判定标准，营业税与增值税是相同的——“行为+取得经济利益”。

投资后，土地使用权转移，故征税与否的关键在于如何理解“取得经济利益”。或者说，取得被投资企业股权，是不是获得一种经济利益。

财税[2002]191号 所说的“经研究”，其中法理上的研究应该就在于此。

土地被投资到企业，是一个投资行为，既不是赠送行为，也不是收入行为。取得股权，股权只代表未来收回此投资的权力，收回投资可能有溢价、也可能有亏损，这就是财税文件强调的“共担风险”，从这个意义上讲，的确可以不将取得股权，理解为一获得一项经济利益，它只代表你投了资，只是你土地换回的一个字据而已。

至于分红权、投票权等权力，则是被投资企业《公司章程》所派生出来的权力，并不直接决定于股权本身，与股权的性质是不同的。

所以，不将取得股权理解为一项经济利益流入，是有道理的。

当然，对于此问题，从不同角度看，也有不同的意见，实际上形成了一个争议。财税〔2002〕191号文不征税一锤定音，既是对投资行为的鼓励，也是体现了纳税义务把握的谨慎性。

同理，对股权转让不征营业税，因为股权既不是金融商品，也不是无形资产，理由几乎是一样的。

当然，此文件也导致一个新问题的产生，以土地投资入上市公司，获得股票，是否应征营业税？

按财税[2002]191号 文，实务中是不征的。而实际上，此时问题已经变了。股票既有股权的属性，也有金融商品属性，导致这个土地投资行为也有双重性，投资的行为诚然不征，但还可以理解为“以土地换取金融商品”的行为，此时就不在财税[2002]191号 文的荫蔽之列了，应该征税了。

比如，转让股票，显然就是应税行为。

以上分析，实际上也同样适用于增值税。《增值税暂行条例》实施细则规定的“视同销售”中，就有“将货物用于投资”。为什么需要视同销售，因为取得有限公司股权不被理解为经济利益，本身不属于应税行为，理由见上面的分析。

当然，《增值税暂行条例》及其实施细则本身，并没有明确表述这一理由，任何人，包括税务人员与纳税人，都可以基于自己的知识和理解，对政策作出解读。未来法官在判涉税案例时，他也会作自己的解读。我们只能说，财税[2002]191号 文支持这一理由。

《增值税暂行条例实施细则》的视同销售，只针对“单位和个体户”，它们用货物作价投资，要交增值税。但是，自然人如果用货物作价投资，既不是应税行为，也不是视同销售行为，所以不交增值税。

再看营改增。按上述理由，用土地投资本身不征增值税。

营改增的视同销售，除对财税的授权外，主要有两条，一是无偿提供服务，它只针对单位和个体户；二是包括土地使用权在内的无形资产和不动产的无偿转让，对单位和个人都视同销售。此时，其规定与营业税视同销售的“无偿赠送”是有区别的。无偿赠送只适用于赠送行为，而它不管赠送还是投资，只要无偿转让了，就征税。

所以，以土地出资，营改增后税收政策也就简单了，两个字“征税”。不论是单位还是个人，都要征税，理由就是“视同销售”。

视同销售的价格与投资作价无关，其确认标准是：自己销售的同类平均价格；别人销售的同类平均价格；组成计税价格。

每一块土地都是独一无二的，如果找不到前两项依据，就按组成计税价格来确认，其利润率由国家税务总局确定，具体见36号文附件1第44条的规定。视同销售后，开出增值税专用发票对方可以抵扣。

同时，如果是营改增前取得的土地，按财税[2016]47号文的规定，可以享受5%简易计税并且可差额征税。

营改增后，股权转让也不征增值税。其核心原因依然是：股权不属于“金融商品”，不属于“无形资产”，不满足36号文应税行为注释对无形资产的定义。