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来源：中国税务报 作者：李睿

发布时间：2020-01-10

　　企业向境外支付的款项，是特许权使用费还是咨询服务费？最近一段时间，A公司由于误判交易业务实质，补缴了企业所得税近70万元。虽然补税的金额不是很大，但是企业暴露出来的问题却很有代表性：对交易实质判定不准确。

　　症状：对外支付未扣税

　　A公司主要经营半导体集成电路、半导体分立器件、晶圆委外加工。税务人员在开展对外支付税务备案复核工作时发现，A公司于2018年8月发生了一笔跨境支付交易，对外支付825万瑞典克朗，折合人民币约600余万元，金额较大且未代扣代缴企业所得税。税务人员通过案头分析了解到，A公司成立2年尚未发生实际业务，账面仍处于亏损状态，且人员较少，存在较大税务风险疑点。

　　针对该疑点，税务人员审核了A公司交易合同、相关技术资料和财务报表等资料。A公司提交的资料中，有一份与瑞典B公司签订的《咨询服务合同》，涉及包括B公司为A公司提供生产制作公益、生产路线图和生产流程等内容。合同中显示，该公司在2018年8月15日，向B公司支付了一笔关于碳化硅的咨询服务费。

　　在约谈中，A公司财务负责人表示，公司接受的是B公司提供的咨询服务，且完全发生在境外。因此，A公司认为，无须在中国境内缴纳相关税费。该公司在交易过程中，也仅从技术层面进行了申报备案，没有进行其他税务处理。

　　诊断：交易实质判定不准

　　A公司的做法是否准确？带着这个疑问，税务人员梳理了A公司与B公司所签订的合同。过程中，税务部门发现，合同设置了保密条款和限制使用条款。且合同中明确约定，一方未经另一方同意，不得向第三方出让相关数据与图纸，并在合同到期后归还双方数据资料和图纸，也就是说，A公司在一定时间内，拥有B公司所提供资料的完整使用权，但没有所有权和处置权。由此，税务人员初步判断，A公司对交易实质可能存在误判。

　　《国家税务总局关于执行税收协定特许权使用费条款有关问题的通知》（国税函〔2009〕507号）第三条规定，与专有技术有关的特许权使用费，一般涉及技术许可方同意将其未公开的技术许可给另一方，使另一方能自由使用，技术许可方通常不亲自参与技术受让方对被许可技术的具体实施，并且不保证实施的结果。被许可的技术通常已经存在，但也包括应技术受让方需求而研发后许可使用，并在合同中列有保密等使用限制的技术。

　　据此，A公司向B公司支付的费用，属于特许权使用费。根据《企业所得税法》的规定，特许权使用费所得，按照负担、支付所得的企业或者机构、场所所在地确定来源地，或者按照负担、支付所得的个人的住所地确定来源地。瑞士B公司属于非居民企业，其在中国境内没有机构场所而取得来源于中国的所得，应在中国境内缴纳企业所得税。A公司作为扣缴义务人，应依法履行代扣代缴税款的义务。最终，A公司申报补缴了企业所得税款近70万元。

　　处方：交易实质判断须准确

　　笔者在实务中发现，许多企业由于对关键交易性质的判定出现失误，导致企业进行了错误的税务处理。跨境交易一般涉及金额较大，这很容易给企业带来重大损失。

　　在实际申报中，对于对外支付的合同计价标准、外汇中间价判定、税款计税基础等细节，税收相关法律法规都有较为详细的规定。因此，建议企业发生跨境交易，并对外支付资金时，加强与主管税务机关的交流，提前咨询相关业务与政策，避免因为误判交易实质而产生税务风险。

　　（作者单位：国家税务总局深圳市坪山区税务局）